Tahkim, taraflar arasında çıkan uyuşmazlıkların devlet mahkemeleri yerine hakem(arbitrator) adı verilen kimseler aracılığı ile nihai olarak çözümlenmesini sağlayan bir alternatif uyuşmazlık çözüm yöntemidir. (alternative dispute resolution method)
Türk Hukuku’na göre ; taraflar arasındaki bir uyuşmazlığın tahkim yoluyla çözülebilmesi için, bu uyuşmazlık konusunun tahkime elverişli (suitability for arbitration) olması gerekmektedir. Tarafların üzerinde serbestçe tasarruf etmelerinin mümkün olmadığı konularda tahkim yoluna başvurmaları mümkün olmamaktadır. Örneğin, bir boşanma davasının tahkim yoluyla çözülmesi mümkün değildir.
Tahkimin konusunu teşkil eden uyuşmazlığın belirli olması gerekir. Uyuşmazlığın konusu belirli değilse, Tahkim Sözleşmesi (Arbitration Agreement) geçersiz olacaktır.
Tahkim Sözleşmesi’ni imzalayan tarafların fiil ehliyeti(juridical capacity)ne sahip olmaları gerekmektedir.
Tahkimi ; İç Tahkim (Domestic Arbitration) ve Uluslararası Tahkim (International Arbitration) olarak ikiye ayırmamız mümkündür. Uluslararası Tahkim’e başvurulabilmesi için mevcut olayda yabancılık unsuru(the element of foreignness) olması gerekmektir. Aksi halde Uluslararası Tahkime başvurabilmesi mümkün değildir. Şunu da belirtmek gerekir ki; günümüzde uluslararası uyuşmazlıkların çözümünde en çok kullanılan yöntem tahkimdir.
Tahkim Sözleşmesi’nin tabi olduğu şekil, Türkiye’nin de tarafı olduğu 1958 tarihli New York Sözleşmesi’nin (The New York Arbitration Convention on the Recognition and Enforcement of Foreign Arbitral Awards, New York, 10 June 1958) ikinci maddesi ile düzenlenmiştir. Bu doğrultuda bir tahkim şartının varlığından söz edebilmemiz için ; taraflarca imzalanmış yazılı bir anlaşma, karşılıklı mektup teatisi veya telgraf aranmaktadır. Bu bir geçerlilik şartı(condition of validity) olup tarafların bu konuda ana sözleşmede veya herhangi başka bir şekilde yazılı olarak ortaya koydukları bir beyan yok ise Tahkim Anlaşması geçersiz olmaktadır.
2014 yılında İstanbul’da kurulmuş olan İstanbul Ticaret Odası Tahkim Merkezi (İTOTAM)ve İstanbul Tahkim Merkezi (İSTAC), ülkemizde tahkimin gelişmesi ve ülkemizin bir tahkim merkezi haline gelmesi konusunda atılmış önemli adımlardır.
- ISTAC Med-Arb Kurallarını İlan Etti.
İstanbul Tahkim Merkezi, “ISTAC Med-Arb” kurallarını 15.11.2019 tarihinde kurumsal web sitesinde yayımlayarak dünyaya ilan etti. Bu kurallar arabuluculuğun ve tahkimin özelliklerini taşıyan ve yeni bir alternatif uyuşmazlık çözüm yolu olan “Arabuluculuk-Tahkim” (Mediation-Arbitration) uygulamasını düzenleyen kuralları içermektedir.
Kısaca “Med-Arb” olarak tanımlanmış olan yeni uygulama, farklı uyuşmazlık çözüm mekanizmaları olan arabuluculuk ve tahkimin aynı uyuşmazlık ile ilgili iki aşamalı olarak birlikte kullanılmasını sağlayacak. Bu çifte uyuşmazlık çözüm mekanizmasının, iş dünyasının ticari uyuşmazlıklarının çözümünü çok daha kolay hale getirmek maksadıyla yürürlüğe sokulduğu biliniyor.
Dünyada ilk defa ISTAC tarafından kuralları hazırlanarak uygulamaya konulmuş olunan bu “Arabuluculuk-Tahkim Uyuşmazlık Çözüm Modeli”nde taraflar, önce arabuluculuk ile mevcut uyuşmazlıklarının çözümünü sağlamaya çalışacak. Şayet bu yeterli olmaz ve tarafların uyuşmazlığının çözümü sağlanamazsa Arabuluculuk olarak belirtilmiş tahkim aşamasına geçilecek ve uyuşmazlığın nihai olarak çözüme kavuşması sağlanacak. Bu uygulamada arabulucu olarak görev yapan kişinin aynı uyuşmazlık hakkındaki tahkim yargılamasında hakem olarak görev yapabilmesi için tarafların açık ve yazılı onayı gerekmektedir.
Yayımlanmış olan bu kuralların uygulanabilmesi için tarafların Med-Arb sürecinin ISTAC nezdinde yapılacağını kararlaştırmaları ya da taraflar arasında uyuşmazlık çözüm yöntemi olarak önceden kararlaştırılan arabuluculuk ve tahkim yöntemlerinin ayrı ayrı ISTAC Kurallar’ı uyarınca yürütüleceğini kabul etmeleri gerekmektedir.
ISTAC tarafından yayımlanan bu kuralların Arabuluculuk-Tahkim Anlaşmasının Yapılma Zamanı başlıklı üçüncü maddesinde ; ‘‘Taraflar, arabuluculuk-tahkim anlaşmasını, aralarında belirlenebilir bir hukukî ilişkiden doğabilecek veya doğmuş bir uyuşmazlığın çözümü için uyuşmazlığın nihaî olarak çözümlenmesine kadar herhangi bir aşamada yapabilirler.’’ denilerek Med-Arb. Anlaşmasının uyuşmazlık çözüme ulaşana kadar herhangi bir aşamada taraflarca yapılabileceği ifade edilmektedir.
ISTAC tarafından kurallar belirlenmiş olmakla bu hususun yargılama yoluna alternatif olarak ne kadar pratik ve uyuşmazlıkları çözmeye elverişli olduğu ise ancak uygulamalar sonucunda anlaşılabilecektir.
(Tüm kurallara ulaşmak için : https://istac.org.tr/wp-content/uploads/2019/11/ISTAC-Arabuluculuk-Tahkim-Kurallar%C4%B1-Med-Arb.pdf)
(Bu yazı Stj. Av. Melikenur ÖZDEMİR tarafından hazırlanmıştır)